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CORPORACIÓN HIRAM SERVICIOS LEGALES: JOSÉ MARÍA PACORI CARI

La presente Bitácora esta a cargo de JOSÉ MARÍA PACORI CARI, Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad José Carlos Mariátegui en el Perú, Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo, Articulista en el Suplemento La Gaceta Jurídica del Diario La Razón en Bolivia, Colaborador en la Revista Administración & Control del Perú, Abogado especialista en Derecho Administrativo y Derecho Laboral.

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23/11/17

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MODELO DE ASIGNACIÓN FAMILIAR

MODELO DE SOLICITUD LABORAL DE PAGO DE ASIGNACIÓN FAMILIAR EN EL RÉGIMEN LABORAL PRIVADO

Por José María Pacori Cari

Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social

ÁREA: DERECHO DEL TRABAJO
LÍNEA: ASIGNACIÓN FAMILIAR



En el ordenamiento jurídico peruano se considera como beneficio laboral el pago de una asignación familiar por tener hijos menores de 18 años a cargo, esta asignación está prevista en la Ley 25129 reglamentada por el Decreto Supremo 035-90-TR, a través del presente modelo le mostramos como hacer la solicitud para acceder a este derecho, la hoja procesal laboral le servirá para comprender jurídicamente el sustento legal de lo que pide. Recuerde que en caso de que el hijo cumpla la mayoría de edad tiene derecho a la asignación familiar  siempre que esté cursando estudios superiores o universitarios, hasta un máximo de 6 años posteriores al cumplimiento de dicha mayoría de edad (Autor José María Pacori Cari).

HOJA PROCESAL DE SOLICITUD DE ASIGNACIÓN FAMILIAR
PRETENSIÓN PROCESAL
Pago de Asignación Familiar
INTERÉS PARA OBRAR (prescripción, caducidad o conciliación)
En la asignación familiar, el trabajador está obligado a acreditar la existencia del hijo o hijos que tuviere (Art. 11 D. S. 035-90-TR).
LEGITIMIDAD PARA OBRAR ACTIVA
Trabajador que tenga a su cargo uno o más hijos menores de 18 años (Art. 2 Ley 25129)
LEGITIMIDAD PARA OBRAR PASIVA
Empleador (persona natural o jurídica). Incluye a las entidades públicas que tienen trabajadores bajo el D. Leg. 728.
COMPETENCIA
Empleador (persona natural o jurídica). Incluye a las entidades públicas que tienen trabajadores bajo el D. Leg. 728.
CAPACIDAD
El trabajador que tiene vínculo laboral vigente y mantiene a su cargo uno o más hijos menores de 18 años (Art. 5 D. S. 035-90-TR).
REQUISITOS DE LA SOLICITUD (petitorio, acumulación de pretensiones o medios de prueba)
El trabajador que tiene vínculo laboral vigente y mantiene a su cargo uno o más hijos menores de 18 años (Art. 5 D. S. 035-90-TR).
VOLUNTAD DE LA LEY
“A partir de la vigencia de la presente Ley, los trabajadores de la actividad privada cuyas remuneraciones no se regulan por negociación colectiva, percibirán el equivalente al 10% del ingreso mínimo legal por todo concepto de Asignación Familiar.(Art. 1 Ley 25129)

Modelo de Solicitud de pago de asignación familiar para trabajador del D. Leg. 728


SUMILLA                   : SOLICITO PAGO DE ASIGNACIÓN FAMILIAR

SEÑOR (indicar el nombre, denominación o razón social de su empleador o la autoridad competente para resolver, por ejemplo, Jefe de Recursos Humanos)

(Nombres y apellidos del trabajador), con DNI (…), con domicilio real (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Atento saludo a su persona, al tener vínculo laboral vigente, SOLICITO se disponga el pago de la Asignación Familiar equivalente al 10% de la Remuneración Mínima Vital al tener a mi cargo a mi hijo (indicar nombre del menor) menor de 18 años.

Como medio de prueba de tener hijos a cargo adjunto a la presente Acta de Nacimiento de mi menor hijo.

POR LO TANTO:
A Ud. pido acceder a lo solicitado.

Arequipa, 23 de noviembre de 2017.


 (Firma del Trabajador)


21/11/17

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MODELO DE DEMANDA LABORAL DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO

MODELO DE DEMANDA LABORAL DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO

Por José María Pacori Cari
Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social

ÁREA: DERECHO DEL TRABAJO
LÍNEA: DERECHOS DEL TRABAJADOR


En esta oportunidad ofrecemos al lector un modelo de demanda de cobro de indemnización por despido arbitrario, esta demanda es diferente a la indemnización por daños y perjuicios que podría solicitar el trabajador; en este caso, sustentados en la existencia de un despido arbitrario se pide que el mismo sea indemnizado a través de una indemnización por despido arbitrario cuyo cálculo está previsto en el Decreto Supremo 003-97-TR (Autor José María Pacori Cari).



HOJA PROCESAL DE LA DEMANDA POR INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO
PRETENSIÓN PROCESAL
Indemnización por despido arbitrario
INTERÉS PARA OBRAR (prescripción, caducidad o conciliación)
El Artículo 36 del D. S. 003-97-TR indica “El plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido, despido arbitrario y hostilidad caduca a los treinta días naturales de producido el hecho.” Este plazo si bien se indica en naturales debe entenderse en días hábiles conforme a la interpretación dada por la Corte Suprema (no se computan sábados, domingos, feriados y días no laborables).
LEGITIMIDAD PARA OBRAR ACTIVA
Trabajador
LEGITIMIDAD PARA OBRAR PASIVA
Empleador (persona natural o jurídica)
COMPETENCIA
Los Juzgados de Paz Letrado son competentes para conocer la desnaturalización de los contratos laborales, indemnización por despido arbitrario, determinación de la relación laboral por primacía de la realidad e indemnización por daños y perjuicios, cuyas pretensiones no excedan las 50 URP (Conclusiones del III Encuentro Jurisdiccional de Jueces sobe la Nueva Ley Procesal de Trabajo).
CAPACIDAD
Cualquier Trabajador afectado
REQUISITOS DE LA DEMANDA (petitorio, acumulación de pretensiones o medios de prueba)
Disponga el pago a una indemnización por despido arbitrario
VOLUNTAD DE LA LEY
El Artículo 34 del D. S. 003-97-TR que indica: “Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnización establecida en el Artículo 38, como única reparación por el daño sufrido. Podrá demandar simultáneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente." Y el Artículo 38 del D. S. 003-97-TR que indica “La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de servicios con un máximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos, según corresponda. Su abono procede superado el periodo de prueba.

Modelo de demanda laboral de indemnización por despido arbitrario

EXPEDIENTE            : (…)
SECRETARIO            : (…)
ESCRITO                   : 01-2017
SUMILLA                   : DEMANDA LABORAL DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO

SEÑOR JUEZ (dependiendo de la cuantía la demanda se interpondrá ante un Juez de Paz Letrado Laboral o un Juez Especializado Laboral, ver hoja procesal competencia)

(Nombres y apellidos del trabajador), con DNI (…), con domicilio real (…), con domicilio procesal (…), con domicilio electrónico (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN
(Indicar los nombres y apellidos del empleador si es persona natural, si es una persona jurídica indicar su razón social o denominación, con indicación de su representante, por ejemplo)

EMPRESA ARCO IRIS S.R.L. debidamente representado por su Gerente General Sr. (…) con domicilio para notificaciones en (indicar el domicilio del empleador).

II.- PETITORIO
Como pretensión principal, interpongo demanda laboral para que se disponga el pago de una indemnización por despido arbitrario en la suma total de S/. (…) derivados del despido arbitrario del que fui objeto el pasado (indicar la fecha del despido).
Como pretensión accesoria, solicito el pago de los intereses, costas y costos del proceso.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO

III.1.-  DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL

FECHA DE INGRESO
(día)/(mes)/(año)
FECHA DE CESE
(día)/(mes)/(año)
MOTIVO DE CESE
Despido Arbitrario
CARGO DESEMPEÑADO
(…)
ÚLTIMA REMUNERACIÓN
(…)
TIPO DE REMUNERACIÓN
(fija, comisión, destajo)

III.2.- JUSTIFICACIÓN DEL PETITORIO
1.- El demandante prestó servicios en la Empresa (…), desde el (indicar la fecha de inicio de labores) hasta el (indicar la fecha de despido), en el cargo de (…)
2.- Es del caso, que el día (…) se me impidió mi ingreso a mi centro de trabajo alegando que había sido despedido y que proceda al cobro de mi liquidación el día 04 de noviembre de 2017.
3.- Siendo que el despido del que fui objeto no ha implicado el inicio del procedimiento laboral de despido correspondiente se constituye en uno arbitrario y como tal debe ser indemnizado, puesto que cobrada mi liquidación de beneficios sociales esta indemnización no ha sido consignada, siendo que no tengo la intención de solicitar la reposición en mis funciones.
(Los hechos puede variarlos según el caso que le hayan planteado)

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
El Artículo 34 del D. S. 003-97-TR que indica: “Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnización establecida en el Artículo 38, como única reparación por el daño sufrido. Podrá demandar simultáneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente."
El Artículo 38 del D. S. 003-97-TR que indica “La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de servicios con un máximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos, según corresponda. Su abono procede superado el periodo de prueba.

(Se sugiere realizar una imputación jurídica, esto es, tipificar los fundamentos de hecho en los supuestos normativos de las normas antes indicadas)

V.- MONTO DEL PETITORIO
(Aquí debe de realizar la liquidación del monto total que se indicó en el petitorio de la demanda por despido arbitrario, por ejemplo)

Estando a que mi remuneración mensual asciende a la suma de S/. 1, 000.00 y que el tiempo de servicios del trabajador es de 6 años, procedo a liquidar la indemnización por despido arbitrario solicitada.

La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de servicios
Remuneración y media x años de servicios
S/. 1, 500.00 x 6
S/. 9,000.00

VI.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Liquidación de Beneficios Sociales con el objeto de acreditar que no se me pago ninguna indemnización por despido arbitrario.
2.- Contrato de Trabajo a Plazo Indeterminado con el objeto de acreditar que era trabajador permanente de la empresa.
3.- Última Boleta de Pago con el objeto de acreditar la última remuneración percibida como trabajador de la demandada.
4.- Certificado de Trabajo con el objeto de acreditar mí tiempo de servicios.
5.- Constatación Policial con el objeto de acreditar la fecha de mi despido y las circunstancias del mismo.
(Los medios de prueba son sugeridos, por lo que puede indicar los demás medios de prueba que considere necesarios como declaraciones de parte, declaraciones de testigos, pericias, inspección judicial, exhibiciones, informes y/o cotejos).

VII.- ANEXOS
1-A Copia de mi DNI
1-B Liquidación de Beneficios Sociales.
1-C Contrato de Trabajo a Plazo Indeterminado.
1-D Última Boleta de Pago.
1-E Certificado de Trabajo.
1-F Constatación Policial.

(Agregar los documentos que sean necesarios y que hayan sido ofrecidos como medios de prueba)

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite mi demanda.

PRIMERO OTROSI.- Si bien no es requisito la presente demanda se tramitará en la vía del proceso (cuando la cuantía es menor de 50URP la demanda se tramitará ante el Juez de Paz Letrado Laboral en la vía del proceso abreviado laboral (ver art. 1 de la Ley 29497), si la cuantía excede de las 50URP la demanda se tramitará ante el Juez Especializado de Trabajo en la vía del proceso ordinario laboral (ver art. 2 de la Ley 29497)).

Arequipa, 21 de noviembre del 2017.

(Firma del Abogado y Firma del Demandante)



4/11/17

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MODELO DE DESCARGOS DE UN TRABAJADOR

MODELO DE ESCRITOS DE DESCARGOS DE UN TRABAJADOR
Por José María Pacori Cari

Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social


ÁREA: DERECHO DEL TRABAJO
LÍNEA: FALTAS LABORALES

En la relación laboral encontramos el binomio trabajador – empleador, en esta relación surgen conflictos como son las presuntas faltas laborales que podría cometer el trabajador, ante la presunta comisión de una falta el empleador realizará la imputación escrita de cargos, a lo que el trabajador tendrá derecho a presentar sus descargos por escrito, la no presentación de descargos dentro del plazo juega en perjuicio del trabajador, por lo que a través del presente modelo le mostraremos la manera sencilla de realizar sus descargos. El descargo de un trabajador en cualquier régimen laboral debe contener las siguientes partes: 1) el exordio (que es la presentación del trabajador), 2) un pedido (que generalmente puede ser de absolución o en otros casos de atenuación de la sanción), 3) descripción resumida del cargo (lo que el trabajador considera que se le imputa en esencia), 4) descripción de los descargos (esta es la parte fundamental que consiste en rebatir los hechos que expone el empleador y si le es posible argumentar sobre las normas que se le imputan por ejemplo, se le imputa abandono de cargo, pero en la norma dice que este se configura luego de tres días de inasistencia siendo que solo falto dos días), 5) ofrecimiento de prueba (puede ofrecer documentos que tenga en su poder y el empleador no los tuvo al momento de imputarle los cargos, puede pedir declaraciones de testigos, de la presunta víctima, inspecciones, pericias, exhibiciones, informes, cotejos, entre otros, el trabajador es libre de ofrecer estos medios de prueba), por último, 6) debe de indicar los anexos (esto es, lo que adjuntará a su escrito de descargos, generalmente, los documentos que ofreció como prueba. A continuación veamos el modelo de descargos del trabajador con las partes indicadas:

Modelo de Escrito de descargos del trabajador


SUMILLA            : Presento descargos
REFERENCIA              : Carta de cargos Nro. (…indicar el documento que le imputa los cargos)

SEÑOR (… indicar el cargo de la persona que le pide el descargo, como el jefe de Recursos Humanos, Gerente, Administrador, Propietario, etc.).

(Nombres y Apellidos del Trabajador), con DNI (…), con domicilio en (indicar el lugar donde vive o donde desea se le notifique); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- Expresión concreta de lo pedido
Estando al documento de la referencia dentro del plazo legal procedo a presentar mis descargos solicitando se declare mi absolución de los cargos imputados en mérito a lo siguiente:

II.- Cargos
La presunta apropiación del equipo celular (…describir el cargo del cual se defenderá).

III.- Descargos
1.- Sobre la presunta apropiación de un equipo celular, no existe tal apropiación por cuanto entregué a la Sra. (…) un equipo celular que encontré, el cual fue entregado posteriormente a quien indicó ser su propietaria, de esta manera, siendo que la devolución del referido celular se produjo el 24 de agosto del 2017.
2.- (… continuar explicando sus descargos trate de ser objetivo, no use palabras ofensivas, ni que le hagan ver como una persona conflictiva, en esta parte puede hacer mención a normas jurídicas, como convenios colectivos, reglamento interno de trabajo, la Constitución, Convenios OIT)

IV.- Medios probatorios
1.- La declaración que prestará la Trabajadora Sra. (…) sobre la devolución del celular a su propietario.
2.- (… en este punto se deben de ofrecer medios de prueba como documentos, declaraciones de parte, de testigos, pericias, inspecciones, cotejos, exhibiciones o informes, entre otros que sean necesarios para acreditar sus descargos)

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido declarar la absolución respectiva.

Arequipa, 03 de noviembre de 2017.

(Firma del trabajador no es necesaria la firma de abogado)



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